Nová interpretácia amerického Howeyho testu získava pôdu pod nohami

Kryptomunita oslávila víťazstvo na súde 30. januára, keď Komisia pre cenné papiere a burzu Spojených štátov (SEC) pri vypočutí prípadu LBRY priznala, že sekundárny predaj jej LBC coinov nebol predajom cenných papierov. John Deaton, ktorý zastupuje Ripple na súde v prípade SEC proti nej, bol taký nadšený, že vytvoril video pre jeho kanál CryptoLawTV hostený na Twitteri v ten večer.

Deaton, priateľ súdu, alebo amicus curiae, v prípade, rozprával rozhovor, ktorý mal v ten deň so sudcom. „Pozri, nepredstierajme. Predaj na sekundárnom trhu je problém,“ potom „Prezradil som mu ten článok Lewisa Cohena,“ Deaton pripomenúť.

Deaton sa odvolával na dokument „Nevylúčiteľná modalita zákona o cenných papieroch: Prečo zameniteľné krypto aktíva nie sú cennými papiermi“ od Lewisa Cohena, Gregoryho Stronga, Freemana Lewina a Sarah Chen z právnickej firmy DLx, ktorú Cohen spoluzakladal. Deaton chválil papier už predtým, v novembri 2022, keď bol predložený v prípade Ripple, v ktorom je Cohen tiež amicus curiae.

Okolo papiera je čoraz väčší rozruch. to sa objavil na predtlačovom úložisku Social Science Research Network 13. decembra. Keď Cointelegraph hovoril s Cohenom v polovici januára, povedal, že noviny sú najsťahovanejšie v kategórii zákona o cenných papieroch na webovej stránke, s 353 stiahnutiami po približne mesiaci. Toto číslo sa v nasledujúcich dvoch týždňoch viac ako zdvojnásobilo. Tento dokument si získal pozornosť aj v bežných a legálnych médiách a podcastoch súvisiacich s kryptomenami. Jeho nezvyčajný názov je prikývnutím Jamesa Joycea Ulysses.

Cohenov list sa podrobne zaoberá jedným z nadčasových prísloví zákona o krypto cenných papieroch: Cenné papiere nie sú pomaranče. Týka sa to Howeyho testu, ktorý v roku 1946 zaviedol Najvyšší súd USA na identifikáciu cenného papiera. Článok podrobne skúma Howeyov test a navrhuje alternatívu k tomu, ako sa test v súčasnosti používa.

Keď Howey stretol Cohena

Nie každý uprednostňuje použitie Howeyovho testu na krypto aktíva, pričom často tvrdí, že tento test funguje lepšie pri stíhaní prípadov podvodov než ako pomôcka pri registrácii. Cohen sám súhlasil s touto pozíciou v podcaste z 3. februára. Autori článku však nespochybňujú použitie Howeyovho testu – ktorý vyplynul z prípadu týkajúceho sa pomarančových hájov – na krypto aktíva.

Krátke zhrnutie sa nemôže ani len priblížiť k vystihnutiu šírky analýz tohto článku. Autori diskutujú o politike SEC a prípadoch týkajúcich sa kryptomien, relevantných precedensoch, zákonoch o cenných papieroch a burzách a technológii blockchain na viac ako 100 stranách plus prílohy. Preskúmali 266 rozhodnutí federálneho odvolacieho konania a najvyššieho súdu – každý relevantný prípad, ktorý našli – aby dospeli k svojim záverom. Vyzývajú verejnosť, aby do svojho zoznamu na LexHub GitHub pridala akékoľvek ďalšie relevantné prípady.

Howeyov test pozostáva zo štyroch prvkov, ktoré sa často označujú ako hroty. Podľa testu je transakcia cenným papierom, ak je (1) investíciou peňazí, (2) do spoločného podniku, (3) s očakávaním zisku alebo (4) má byť odvodená z úsilia iných. . Musia byť splnené všetky štyri testovacie podmienky a test je možné použiť len spätne.

1/ Takmer tri roky sa @DLxLawLLP Tím sa zamyslel nad najzávažnejšou otázkou v celom krypto zákone: Kedy a ako sa americké federálne zákony o cenných papieroch vzťahujú na krypto aktíva?

— Lewis Cohen (@NYcryptolawyer) Novembra 10, 2022

Cohen a spoluautori v extrémne základných náčrtoch argumentujú, že „zastupiteľné krypto aktíva“ nespĺňajú definíciu cenného papiera, so zriedkavou výnimkou tých, ktoré sú cennými papiermi podľa návrhu. Toto je pohľad zachytený v prísloví o pomarančoch.

Autori článku pokračujú v tom, že ponuka kryptoaktív na primárnom trhu môže byť cenným papierom pod vedením Howeyho. Poznamenávajú však: „K dnešnému dňu sú Telegram, Kik a LBRY jediné dôkladne informované a rozhodnuté prípady týkajúce sa fundraisingového predaja kryptomien.“

Odvolávali sa na žalobu SEC proti službe zasielania správ Telegram a tvrdili, že jej počiatočná ponuka mincí v hodnote 1.7 miliardy USD bola neregistrovaná ponuka cenných papierov, ktorá bolo rozhodnuté v prospech SEC v roku 2020. Prípad SEC proti Kik Interactive sa týkal aj predaja tokenov a bol rozhodol v prospech SEC v roku 2020. SEC tiež získala svoje neregistrované cenné papiere predajný prípad proti LBRY v roku 2022.

Súvisiace: Následky LBRY: Dôsledky prebiehajúceho regulačného procesu kryptomien

Najväčšou novinkou novín je jeho pohľad na transakcie s krypto aktívami na sekundárnych trhoch. Autori tvrdia, že Howeyov test by sa mal nanovo aplikovať na predaj krypto aktív na sekundárnych trhoch, ako je Coinbase alebo Uniswap. Autori píšu:

„Regulátory cenných papierov v USA sa pokúsili vyriešiť mnohé problémy, ktoré vznikli v súvislosti s príchodom kryptoaktív […] vo všeobecnosti prostredníctvom aplikácie Howeyovho testu na transakcie s týmito aktívami. […] Regulačné orgány však prekročili súčasnú judikatúru a navrhli, že väčšina zastupiteľných kryptoaktív sú samotné „cenné papiere“, čo je pozícia, ktorá by im poskytla jurisdikciu nad takmer všetkými aktivitami, ktoré sa s týmito aktívami vykonávajú.

Autori tvrdia, že krypto aktíva z väčšej časti nebudú spĺňať definíciu Howeyho na sekundárnom trhu. Samotné vlastníctvo aktíva nevytvára „právny vzťah medzi vlastníkom tokenu a subjektom, ktorý nasadil inteligentnú zmluvu vytvárajúcu token alebo ktorý získal finančné prostriedky od iných strán predajom tokenov“. Sekundárne transakcie teda nespĺňajú druhý Howeyho bod, ktorý vyžaduje tretiu stranu.

Autori uzatvárajú na základe svojho komplexného prieskumu rozhodnutí súvisiacich s Howey:

„V zákone o „investičných zmluvách“ neexistuje žiadny súčasný základ, ktorý by klasifikoval väčšinu zastupiteľných kryptografických aktív ako „cenné papiere“, keď sú prevedené v sekundárnych transakciách, pretože transakcia investičnej zmluvy vo všeobecnosti neexistuje.“

Čo to všetko znamená

Dôsledkom argumentácie papiera je oddelenie vydania tokenu od transakcie s ním na sekundárnom trhu. Dokument hovorí, že vytvorenie tokenu môže byť transakciou s cennými papiermi, ale následné obchody nemusia byť nevyhnutne obchodmi s cennými papiermi.

Sean Coughlin, riaditeľ právnickej firmy Bressler, Amery & Ross, pre Cointelegraph povedal: „Myslím si, že [Cohen] preberá zodpovednosť za skutočnosť, že vydávanie [tokenov] bude regulované, a snaží sa navrhnúť spôsob, ako je to [značkový] obchod neregulovaným spôsobom.“

Coughlinov kolega Christopher Vaughan mal výhrady, že noviny boli miestami „nepravdivé“.

Povedal: „Ignoruje to realitu, ktorú pozná každý, kto kedy obchodoval s kryptomenami, a to, že tieto likviditné fondy a decentralizované výmenné transakcie sa neuskutočnia, pokiaľ im to neumožní emitent tokenu.“

Napriek tomu Vaughan noviny pochválil a povedal: „Bol by som rád, keby to bol vrchol a koniec kryptomien.“

John Montague, právnik zo spoločnosti Montague Law zameranej na digitálne aktíva, pre Cointelegraph povedal, že problémy s úschovou môžu skomplikovať Cohenov argument, najmä to, ako vlastná úschova kryptoaktív ovplyvňuje Howeyho investičný hrot.

Montague uznal vysokú kvalitu štipendia tohto článku a nazval ho:

„Najmonumentálnejšie myšlienkové dielo v tomto odvetví, pokiaľ ide o právo cenných papierov, možno vôbec, […] určite od návrhu Hester Peirceovej o bezpečnom prístave.“

Vo svojej konečnej verzii návrhu komisár SEC Peirce navrhol vývojári sietí dostávajú trojročnú výnimku z registračných ustanovení federálneho zákona o cenných papieroch s cieľom „uľahčiť účasť a rozvoj funkčnej alebo decentralizovanej siete“.

Nedávna: Kryptomeny a psychedeliká: Objasnenie predpisov by mohlo pomôcť priemyslu rásť

„Jedna vec, ktorá sa mi na svete kryptomien páči, je, že je nepriateľský,“ povedal Cohen pre Cointelegraph. Povedal, že dúfa, že „pozdvihne úroveň diskusie“ s novinami. Vo verejných ohlasoch nenašla veľký odpor. Objavili sa však prejavy cynizmu.

„Ste romanopisec. V kryptomenách ste našli znak, ktorý najlepšie vysvetľuje zákon,“ jeden vývojár siete komentoval na Twitteri.

„Inteligentné právne stanoviská len málokedy pohnú ihlou na stanoviská SEC alebo prípady presadzovania práva,“ povedal výkonný riaditeľ finančných služieb povedal na LinkedIn.