VASP a WSP, ktorí sa musia zapísať do registra OAM

O povinnosti VASP a WSP zapísať sa do registra vedeného OAM a vyhlášky MEF, ktorá ju nakoniec implementovala, sa už veľa povedalo a napísalo a na mnohých miestach.

Ako už bolo napísané, vyhláška ponecháva tlmočníkovi nepohodlnú úlohu vyriešiť niekoľko problémov: správne identifikovať subjekty, ktoré sa skutočne musia zaregistrovať, keďže ustanovenie nie je dostatočne jasné a neidentifikuje len platformu výmeny a digitálnej peňaženky. ; vplyv na VASP a WSP pôsobiace z krajín mimo EÚ, keďže vyhláška výslovne uvádza ako subjekty povinné na zápis do registra iba talianskych prevádzkovateľov a prevádzkovateľov so sídlom v iných členských štátoch EÚ atď.

Je tu však jeden problém, ktorý si vyžaduje osobitnú úvahu a zameranie: aspekt sankcií a možných mechanizmov a právomocí na zamedzenie podnikania subjektmi, ktoré pôsobia bez zapísania do registra.

Ako je organizovaná OAM a aké typy VASP a WSP sú povinné sa registrovať?

Aby sme zahrnuli otázku, musíme urobiť krok späť a pochopiť, aká je skutočná funkcia registra, ktorý vedie rozšírenie OAM je a aké sú úlohy, funkcie a právomoci aktérov, ktorí sa okolo toho točia: od samotnej OAM cez Nuclei di Polizia Valutaria až po FIU atď.

V súčasnosti nie je tento register z hľadiska účelu a funkcie porovnateľný s mnohými kvalifikačnými registrami ustanovenými vo vnútroštátnom systéme a tiež regulovanými na európskej úrovni, aby bol spôsobilý na prijatie, do ktorého je potrebné preukázať osobitné požiadavky na vhodnosť, či už z hľadiska odborných schopností, z hľadiska čestnosti alebo z hľadiska spoľahlivosti majetku. 

Povinnosť patriť do tohto typu registra je stanovená vtedy, keď je zámerom regulovať prístup činnosti alebo profesie s osobitným sociálnym dosahom a lahôdka: zdravotnícke povolania, iné povolania, v ktorých sa riešia dôležité záujmy klientov (právnici, účtovníci a pod.), bankové a finančné činnosti, pri ktorých sa uplatňuje sporenie (ústavne chránené) alebo iné chránené záujmy, ako je ochrana spotrebiteľa a pod. postihnutých.

Vstup do týchto typov registrov má vo všeobecnosti autorizačnú a kvalifikačnú funkciu a je podlieha dozoru orgánov (profesionálne objednávky, Bank of Italy, Consob, Ivass atď., v závislosti od druhu činnosti).

Tieto orgány sú v prvom rade povolané zistiť a posúdiť splnenie požiadaviek oprávnenosti ustanovené predpismi odvetvia (aj prostredníctvom súťažných postupov), a potom majú prenikavé kontrolné právomoci, sankcionovanie a zamedzenie výkonu činnosti neregulárnym alebo zneužívajúcim spôsobom.

Prípad registra OAM pre VASP a WSP je úplne odlišný.

V prvom rade je zrejmé, že zápis do registra slúži len na účely sledovania výkonu činnosti, na účely boja proti praniu špinavých peňazí (ale implicitne aj na účely daňovej kontroly), a nie na účely overovania splnenie konkrétnych požiadaviek na spôsobilosť.

Na zapísanie sa do registra totiž legislatíva nestanovuje inú požiadavku ako mať registrované sídlo alebo bydlisko v Taliansku. Okrem toho, podľa článku 17 bis co. 8 ter legislatívneho dekrétu 141/2010, na získanie registrácie nie je potrebný žiadny druh postupu hodnotenia, ale jednoduché oznámenie od osôb pôsobiacich alebo zamýšľajúcich pôsobiť v Taliansku.

Napriek tomu je zápis do registra podľa odseku 1 toho istého článku 17 bis a conditio sine qua nie na profesionálny výkon činnosti. Tento typ registrácie má teda povoľovacia a autorizačná funkcia.

To je všeobecný obraz.

Čo sa stane, ak prevádzkovateľ vykonáva tento typ činnosti bez toho, aby bol zaregistrovaný?

Stojí za to pripomenúť, že pokiaľ vieme, existuje veľa platforiem, ktoré sa v Taliansku bežne používajú a ktoré sa rozhodli nezaregistrovať sa v registri OAM a de facto ignorovať taliansky trh.

Napriek tomu sa nájdu talianski používatelia, ktorí budú naďalej využívať služby týchto platforiem.

Takže, čo sa môže stať?

Jedným z najrozšírenejších presvedčení je, že v tomto prípade stránka, prostredníctvom ktorej sú služby poskytované, by mohla byť vypnutá.

Je to naozaj tak? Vec nie je taká jednoduchá.

Pozrime sa, čo hovoria pravidlá.

Odsek 5 článku 17 bis legislatívnej vyhlášky 141/2010 kvalifikuje výkon tejto činnosti ako zneužívanie a stanovuje správnu pokutu od 2,065 10,329 € do XNUMX XNUMX €. 

Ak by to bol jediný ohrozený dôsledok pre tých, ktorí vykonávajú činnosť bez zápisu do registra, bolo by treba veľa hovoriť o odstrašujúcom účinku tejto sankcie, ak sa vezme do úvahy, že pre právnické osoby jednorazový príspevok na zápis do registra ide o nemalú sumu 8,300 XNUMX eur.

Odsek 8b článku 17a tiež uvádza, že:

„Vyhláškou uvedenou v tomto paragrafe sa ustanovujú formy spolupráce medzi ministerstvom hospodárstva a financií a policajnými zbormi vhodné na zákaz poskytovania služieb spojených s používaním virtuálnej meny poskytovateľom, ktorí nedodržiavajú oznamovaciu povinnosť. povinnosť".

Článok 6 ods. 2 vyhlášky MEF z 13.1. 2022, preto v nadväznosti na toto ustanovenie ustanovuje, že jednotka špeciálnej menovej polície, oddelenia Guardia di Finanza a policajné zložky môžu odhaliť „neoprávnené vykonávanie služieb súvisiacich s používaním virtuálnej meny a/alebo služieb digitálnej peňaženky na území Talianskej republiky“ a v tomto prípade pristúpia k zisteniu a namietaniu priestupku spôsobom a v lehotách ustanovených zákonom 689/1981 (tzv. dekriminalizačný zákon, ktorý upravuje namietanie a ukladanie správnych sankcií).

Prechádzanie všetkými právnymi predpismi, od právneho ustanovenia, ktorým bola OAM zriadená (tj článok 128 legislatívneho dekrétu 386/1993) po tú, ktorá uvádza sankcie, ktoré môže OAM uložiť (následný článok 128 duodecies), až po tie implementačnej hodnosti sa nezdá, že by OAM mala autonómnu právomoc nariadiť zakrytie webovej stránky.

OAM môže vymazať z registra registrovaných prevádzkovateľov, ktorí sa dopustia určitých typov porušení. To by ich automaticky urobilo „zneužívajúcimi“, ak by v tom pokračovali po ich vyradení z evidencie.

Nezdá sa však, že by OAM mala priamu moc nad neregistrovanými operátormi.

Ako sa však ukazuje, legislatíva opakovane uvádza, že vykonávanie činnosti bez registrácie cpredstavuje nekalé praktiky.

Čo vedie k počítaniu s ustanovením, ktoré by malo veľmi znepokojovať prevádzkovateľov, ktorí zvažujú možnosť vykonávať činnosti VASP alebo WSP na talianskom území bez toho, aby sa museli obťažovať registráciou, možno pôsobiacimi zo zahraničia: toto je článok 348 trestného zákonníka, ktorý sankcionuje zneužívajúci výkon povolania.

Ustanovenia nariadenia

Ustanovenie konkrétne uvádza v prvý odsek , Že:

„Kto neoprávnene vykonáva povolanie, na ktoré sa vyžaduje osobitná štátna kvalifikácia, potresce sa odňatím slobody na šesť mesiacov až tri roky a peňažným trestom od 10,000 50,000 eur do XNUMX XNUMX eur“.

druhý odsek tiež uvádza, že ak dôjde k odsúdeniu, znamená to okrem iného „zhabanie vecí, ktoré boli použité alebo určené na spáchanie trestného činu“.

Teraz, v prípadoch, keď sa predpokladá konfiškácia pre určitý trestný čin, môže dôjsť aj k preventívnemu zhabaniu. Toto zabezpečuje okrem iného aj Článok 13 ods. 2 zákona 689/1981, teda práve ten zákon, ku ktorému článok 6 MEF vyhláška sa týka posudzovania zneužívania, ako sme videli vyššie.

To vyvoláva dve otázky. Prvý: môže vykonávanie činností VASP alebo WSP v Taliansku bez registrácie v registri OAM integrovať trestný čin predpokladaný § 348 ods. XNUMX Trestného zákona? Druhá otázka: ak áno, bolo by teoreticky možné zabaviť a následne skonfiškovať webovú stránku?

Čítanie z Článok 348 naznačuje, že áno, absencia registrácie v registri OAM by mohla integrovať porušenie.

Zdalo by sa, že sú tam všetky ingrediencie, po prvé preto Článok 17 bis legislatívneho dekrétu 141/2010 sa považuje za zneužívanie výkonu činnosti bez registrácie. Po druhé preto, že to isté ustanovenie uvádza, že na výkon činnosti človek potrebuje „osobitná kvalifikácia od štátu“ a ako sme videli, možno povedať, že zápis do registra v podstate predstavuje osobitnú kvalifikáciu štátu.

Pokiaľ ide o druhú otázku (tj či možno webovú stránku skonfiškovať a prípadne zabaviť), myšlienka môže znieť zvláštne: zabavenie a konfiškácia zvyčajne zahŕňa hmotný majetok, ktorého dostupnosť (so zabavením) a následne vlastníctvom (s konfiškáciou) je zbavená.

Zákon konkrétne pripúšťa aj možnosť preventívneho zabavenia webovej stránky „prostredníctvom zahmlievania“ požiadaním poskytovateľa pripojenia alebo osoby, ktorá vlastní elektronický zdroj, aby vykonali technické operácie potrebné na to, aby sa stránka alebo stránka stala nepoužiteľnou pre vonkajší svet“, a možnosť jeho konfiškácie.

Toto na základe úvahy, že:

„Musí sa považovať za definitívne akceptované, že počítačové údaje ako také, pokiaľ sa normatívne prirovnávajú k „veci“, môžu byť predmetom zabavenia“. 

V tomto zmysle má ústredný význam rozsudok Spojených sekcií trestného kasačného súdu (č. 31022 zo dňa 17.7.2015).

Z tohto dôvodu sa možnosť javí ako čokoľvek iné, len nie vzdialené, kde sa to zistí služby výmeny alebo virtuálnej peňaženky, použiteľné z Talianska, poskytujú subjekty, vrátane zahraničných, ktoré nie sú zapísané v registri OAM, môžu príslušné orgány pristúpiť k obvineniu zo zneužívania povolania, prípadne pristúpiť aj k preventívnemu zaisteniu tzv. webovej stránky a k jej následnej konfiškácii.

Je pravda, že všetky tieto právne argumenty sa vyznačujú mnohými interpretačnými nuansami a, samozrejme, regulačný rámec ako celok veľmi približný nepomáha k vyvodeniu istoty.

Ostáva už len čakať, čo sa bude diať z hľadiska aplikácie, keď systém naplní svoj potenciál.